【元照書訊】刑法的象徵化與規制理性／古承宗

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簡介

　　現代社會變遷快速，人民也面臨更為多變及不確定的利益侵害，於此，刑法被寄予高度期待，作為一套既有效又全面的社會性控制手段，來保護人們的法益。

　　近年來，台灣發生了多起重大的食品安全、環境污染、酒駕、詐騙集團等犯罪問題，而立法者為了消解高漲的輿論壓力，近乎激進地創設新式的抽象危險犯與不斷調高刑度。然而，在此種刑法功能不斷擴張的趨勢下，不只是規範本身的具體成效出現了疑慮，原有的法治國刑法特徵恐怕也遭受到侵蝕。

　　本書所收錄的文章為作者近幾年來對於刑事立法與適用過度膨脹的觀察之心得。特別是針對刑事政策，法釋義學等不同面向的議題，作者藉由刑法理論、法社會學、法哲學等領域知識的交互辯證，重新審思刑法於現代社會應有的規制理性。

目錄

謝　辭

序　言

◆危險的電子遊戲場？

　——評析大法官釋字第六四六號解釋

◆風險社會與現代刑法的象徵性

◆環境風險與環境刑法之保護法益

◆刑法作為保障食品安全之手段

　——兼評彰化地方法院100年度矚易字第1號判決、台灣高等法院台中分院101年度矚上易字第295號判決

◆高雄石化氣爆事件與刑法上的組織歸責

◆不法意識之於犯罪結構的功能意義

◆重新檢視擅自重製罪之解釋與適用

◆沒收不法所得與刑罰威嚇的功能關聯

　——兼評智慧財產法院一○三年度刑智上易字第一三號判決

序言

　　關於當代社會的形貌，我們可以使用許多帶有不同意涵的概念來加以描述，例如資本社會、風險社會、資訊社會、安全社會、後現代狀態等，而這些概念的應用相當程度上是代表著社會本身的宏觀理論；當然，也可以是關涉個人行動如何在傳播、經濟、階級、文化、法律的意義上形成一定的運作邏輯。刑法不僅作為一部規制個人行動的法律，同時也是一種社會性的思想產物。關於刑罰的意義往往會隨著我們對於社會及人的理解差異而有不同的詮釋。實際上，這樣的連動思考始終深化在各種社會結構的生成脈絡中，例如在資本階級異化越大的社會，刑法作為階級對抗的工具性格也就越明顯；或是社會集體心理越是焦慮的社會，國家越是強勢地透過刑法限制個人自由，這可能是因為社會大眾相信，只要國家越是限制個人自由，我們反而過得更安全。

　　在這樣的法制發展背景下，我們發現到近年來，台灣發生了多起重大的食品安全、環境污染、酒駕、詐騙集團等犯罪問題，而立法者為了消解高漲的輿論壓力，近乎激進地創設新式的抽象危險犯與不斷調高刑度。除了從法的觀點檢視立法及司法解釋的妥適性外，從更深層的角度觀察，國家刑罰權不斷前置化與重刑化的現象，恐怕也只是反映出社會集體意識下的對立思考。換句話說，現今的刑事政策不再關心何謂一般預防或特別預防，而是簡化為善與惡的二元對抗，或是刑法如何平衡社會階級之間的差異等。此種刑法運作的邏輯絕非偶然，有相當部分的因素取決於台灣當前的政治氛圍、媒體生態、教育的形式主義、世代之爭、貧富差距等。只要其他系統的價值選擇過度滲入刑法系統，甚至作為實質的指導原則，那麼刑法勢必將捨棄形塑自身存在之正當性的法治國基礎，例如罪責原則、罪刑法定原則等。明顯地，台灣當前的刑法制度正面臨到這種法系統高度異化的問題。本書收錄的文章是筆者自2008年留學歸國以來，對於這些問題所提出的觀察，特別是結合了法社會學、法哲學、法解釋學等多重視野，全面檢視當代刑法面臨的正當性危機，並且嘗試提出刑法如何回歸規範理性的解決方案。倘若讀者想要獲得一個較具體且全面的問題意識，建議可以從「風險社會與現代刑法的象徵化」一文讀起，因為此文乃是筆者對於當代刑法的發展趨勢所提出的總結性批判。

　　關於本書的出版，首要感謝元照出版公司願意支持出版，以及出版團隊的細心編輯。也要感謝歷任的研究助理們辛苦協助校閱，以及提供許多閱讀上的建議，使得文章內容得以更為完善。最後，要特別感謝諸位師長的不吝提攜，以及學術夥伴們於一路上的相知相惜，讓筆者更有信心在刑法的基礎理論領域持續地深耕。

古承宗

2016年10月於台北

作者簡介

古承宗

現　職 

成功大學法律系副教授

學　歷 

私立輔仁大學財經法律學系

德國波茲坦(Potsdam)大學法學碩士

德國波茲坦(Potsdam)大學法學博士

延伸閱讀

1. 刑法規範之發展趨勢／伍開遠

http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=8666

2. 刑法之理論與釋義(一)／古承宗

http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=8456

3. 法益保護與行為刑法／許恒達

http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=7994

4. 刑法之繼受與比較／謝開平

http://www.angle.com.tw/book.asp?BKID=4802