【案例研究】制作销售“抢购”软件行为的犯罪认定

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提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪是指提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为，而为其提供程序、工具，情节严重的行为。

根据我国《刑法》第二百八十五条的规定，违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。

一审：山西省太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106刑初583号。

公诉机关：山西省太原市迎泽区人民检察院。

被告人任某某，男，19XX年X月X日出生于山西省孝义市，汉族，硕士研究生文化，无业。

辩护人向某、张某某，山西某某律师事务所律师。

被告人张某，男，19XX年X月X日出生于湖北省石首市，汉族，大学文化，无业。

辩护人胡某某、刘某，山西某某律师事务所律师。

被告人陈某某，男，19XX年X月X日出生于广东省阳江市，汉族，大学文化，无业。

辩护人许某某，广东省某某律师事务所律师。

2014年年初，被告人任某某通过自己建立的针对小米官网手机进行秒杀的QQ群结识了被告人张某，后二人商量由张某开发一款“黑米软件用于抢购小米官网手机，进行推广牟利，并协商获利五五分成。因使用效果不佳，二被告人又在网上结识了被告人陈某某帮其二人做了“黑米”抢购软件官方网站并出售该软件给被告人任某某和张某，并由被告人陈某某作为该抢购软件的销售代理之一。2015年，被告人任某某、张某又开发了专门针对“天猫网站的黑米天猫（淘宝）抢购软件，在其官方网站上大量销售。被告人任某某、张某通过出售黑米天猫（淘宝）抢购软件赚取买家抢购成功商品部分差价的方式非法获利110708元。被告人陈某某通过建立“黑米”系列抢购软件销售网站、网站维护，代理销售该抢购软件共非法获利6500余元。经中国刑事警察学院物证鉴定中心检验，黑米天猫软件为恶意程序，具有以非常规的方式构造网络请求发送给淘宝网站服务器，具有实现模拟用户手动登录淘宝账号并进行批量下单的功能，同时具有通过调用第三方打码平台发送非常规图形验证码绕过淘宝安全防护系统的人机识别验证机制的功能，还具有通过重新拨号更换IP地址不能频繁发送网络请求的限制。

本院经审理认为，被告人任某某、张某违反国家规定，向他人专门提供用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重。被告人陈某某明知被告人任某某、张某实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其二人提供侵入程序、工具，情节严重。三被告人的行为均侵犯了国家对计算机信息系统的管理秩序和安全，其行为均已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪。基于三被告人如实供述犯罪事实，自愿认罪，各自退缴全部违法所得，主动接受财产刑处罚，被告人陈某某系从犯。根据《刑法》的相关规定，依法判处被告人任某某、张某有期徒刑三年，缓刑四年，陈某某有期徒刑两年年，缓刑三年。

1、行为人是否构成提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，首先应考虑的是该行为是否违反了国家规定。1997年12月16日公安部发布《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》第六条第（一）项，未经允许，进入计算机信息网络或者使用计算机信息网络资源的。第（二）项，未经允许，对计算机信息网络功能进行删除、修改或者添加的。显然，三被告人的行为既违反了国家相关行政规定，也触犯了《刑法》以及两高的司法解释的规定，应予依法惩处。

2、行为人的主观故意存在提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，客观方面也实施了危害国家对计算机信息系统管理秩序的行为，依法构成犯罪，需依法处理。

3、不是凡侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具都构成犯罪，而是必须达到情节严重，或者情节特别严重时，方可根据《刑法》以及相关司法解释的规定处理。

随着科学技术的飞速发展，互联网时代方便了生产生活，但随之也滋生了网络黑灰产业，利用网络实施犯罪案件不断增多。这种犯罪方式更具隐蔽性，专业性，侦查取证难度较大，严重侵害了国家网络信息安全。本案对黑灰产业软件工具制造者，即提供入侵、控制计算机信息系统软件的三名罪犯处以刑罚，打击了扰乱计算机管理秩序的犯罪行为。警示他人不得侵犯计算机管理秩序，否则，将承担刑事责任。（作者单位：山西省太原市迎泽区人民法院）

本期责编：焦冲

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